La superpotencia oculta del gobierno: «Unrules»


Al final de su segundo debate con el exvicepresidente Biden, el presidente Trump pintó un panorama oscuro de las consecuencias económicas de una regulación excesiva. Al hacerlo, suscribió una visión de larga data de que la regulación paraliza la economía.

Sin embargo, esta visión compartida pasa por alto una característica central de la regulación que ha estado oculta durante demasiado tiempo: una característica que identificaremos irregularidades. Las irregularidades son las decisiones que toman las autoridades supervisoras aliviar Obligaciones regulatorias. Algunos los llaman lagunas y exenciones. Los llamamos exclusiones y dispensaciones. Independientemente del nombre, encontramos en un nuevo estudio que estas reglas son omnipresentes en la ley reguladora federal. Y su existencia puede tener consecuencias dramáticas para el público y para la forma en que debemos pensar en la regulación.

Hemos examinado las palabras de las leyes aprobadas por el Congreso y los reglamentos elaborados por las agencias federales para implementar esas leyes. Éstas son amplias fuentes de derecho. Por ejemplo, el Código de Regulaciones Federales contiene más de 180,000 páginas de texto, o más de 57 millones de palabras en total. Utilizando técnicas de lenguaje computacional, buscamos palabras asociadas con la imposición de obligaciones legales, como «debe» y «debería», así como palabras asociadas con la mitigación, como «exento» o «exención». Hemos descubierto que la ley reguladora contiene una gran cantidad de reglas y regulaciones. De hecho, por cada cinco o seis palabras asociadas a la imposición de obligaciones, hemos encontrado una palabra asociada a la reducción de obligaciones.

Además, nuestro análisis en realidad no logró capturar el alcance total de las irregularidades, ya que el gobierno a menudo no está obligado a revelar la concesión de exenciones o la creación de exenciones. A veces, las decisiones para mitigar el impacto de las regulaciones incluso se anuncian casi con un guiño y un guiño en las comunicaciones privadas a las empresas que se benefician de las irregularidades.

Las irregularidades representan una «segunda cara» mal entendida del poder del gobierno. Ese poder para liberar o liberar obligaciones ciertamente puede usarse para siempre. Esto implica que en lugar de un sistema regulatorio rígido y oneroso en los EE. UU., En realidad tenemos uno que está integrado en mucha más flexibilidad de lo que se pensaba anteriormente.

Y así como las reglas sirven para brindar importantes beneficios sociales, como proteger la seguridad laboral o limitar la contaminación del aire, las irregularidades pueden ayudar a que las reglas sean más eficientes y más justas. Si se hacen de manera responsable, las irregularidades pueden ayudar a los reguladores a adaptar las obligaciones regulatorias al mundo complejo y dinámico en el que vivimos.

Sin embargo, las irregularidades también pueden plantear riesgos graves. Quizás lo más obvio es que pueden socavar el logro de los objetivos públicos a los que se destina la regulación. La proverbial excepción puede tragarse la regla.

Por ejemplo, la Administración de Alimentos y Medicamentos aprueba miles de dispositivos médicos cada año sin tener que demostrar su seguridad y eficacia, todo aprovechando un vacío legal. Esto es cierto incluso si muchos de estos dispositivos funcionan mal y presentan riesgos de salud potencialmente devastadores para los pacientes. La investigación encontró que los dispositivos médicos se han relacionado con más de 80.000 muertes y 1,7 millones de lesiones durante la última década.

Las irregularidades también pueden socavar el estado de derecho. Las lagunas legales se pueden usar selectivamente para hacer un favor a intereses especiales. Según los informes, uno de los primeros asesores del presidente Trump, el multimillonario Carl Icahn, logró que la Agencia de Protección Ambiental renunciara a los estándares de combustibles renovables, lo que supuso un aparente ahorro de cientos de millones de dólares para su empresa. La EPA de Trump otorgó exenciones similares a varias grandes compañías petroleras, originalmente solo para pequeñas refinerías que sufren «dificultades económicas desproporcionadas», que están obteniendo ganancias sustanciales.

En casos extremos, los políticos y los funcionarios gubernamentales pueden utilizar las irregularidades para recompensar a los aliados mientras exponen a sus oponentes a costosas cargas. Estos riesgos de la aplicación selectiva de reglas y regulaciones aumentan porque, como hemos encontrado, muchas reglas escapan a los mismos controles legales y compensaciones que el sistema regulatorio de los Estados Unidos impone a la elaboración de reglas.

Si bien las irregularidades pueden desempeñar un papel apropiado en cualquier sistema regulatorio, el público debe ser consciente de que el gobierno también tiene un poder no regulatorio significativo, y que mucho de ese poder se ejerce en la oscuridad en este momento. Necesitamos reformas para hacer más transparente el uso de las reglas por parte de las agencias gubernamentales.

Sin embargo, una reforma significativa debe comenzar reconociendo que el sistema regulatorio es más que un sistema de obligaciones legales onerosas. También es una fuente de discreción del gobierno reducir estas obligaciones, ya que la regulación a veces brinda una flexibilidad útil, pero a veces riesgos reales para el público.

Cary Coglianese es profesora de derecho Edward B. Shils en la Universidad de Pennsylvania. Gabriel Scheffler es profesor asociado de derecho en la Universidad de Miami. Daniel E. Walters es profesor asistente de derecho en la Universidad Estatal de Pensilvania.

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